El Gobierno de las Sociedades Anónimas

Es una de las partes más importantes de los convenios incluidos en estatutos específicos o acuerdos de accionistas. Se trata de la elección del directorio, el voto dentro del mismo o del voto en las asambleas, entre otras cosas.

Ricardo Santos
Ricardo Santos
8 de noviembre · 976 palabras.
El inter茅s en estas garant铆as puede ser solo por informaci贸n o control, pero tambi茅n se refiere otros intereses que pueden tener los accionistas.

Como por ejemplo ocupar cargos en la sociedad o prestarle determinados servicios remunerados, para lo cual la presencia en el directorio es fundamental.

Por lo tanto el mayor problema lo presentan los accionistas minoritarios, que tienen que descubrir la forma de participar en las decisiones o de tener poder de veto en determinados temas.

Algunos mecanismos por el cual los accionistas intentan lograr esas metas, son los siguientes:

Divisiones de las acciones en series o clases es la separaci贸n del capital social en diversos grupos de acciones que funcionan en forma independiente a la hora de la toma decisiones o el ejercicio de determinados derechos. Los estatutos dan a cada serie derechos especiales o la posibilidad de votar por separado, en las asambleas especiales, para adoptar determinadas decisiones expresamente establecidas. La situaci贸n m谩s normal es la divisi贸n de las acciones en series para la elecci贸n de los miembros del directorio. Este mecanismo sirve para que los accionistas minoritarios puedan participar en la elecci贸n de los directores, ya que por ejemplo accionistas con el 40% de las acciones pueden quedar totalmente excluidos de un directorio de cinco miembros si el 60% restante vota unido por una misma lista de directores.

Sin embargo si se realiza la divisi贸n de las acciones, se puede establecer por los estatutos que la serie A (60%) puede elegir 3 directores y la serie B (40%) puede elegir 2. De esta forma los accionistas minoritarios toman parte de la elecci贸n de los directores. Esta clase de acuerdos es mejor hacerlo al comienzo de la sociedad o cuando los accionistas est谩n en buenos t茅rminos, porque si hay conflictos entre los accionistas, los mayoritarios nunca van a aceptar darle esta clase de derechos tan valiosos a los minoritarios.

Este mecanismo puede tener distintos prop贸sitos seg煤n como se dise帽e, tambi茅n puede favorecer a determinados accionistas en mantener el control del directorio sin tener la mayor铆a de acciones, en el ejemplo anterior el accionista de la clase A (60%) puede vender hasta el 49% de sus acciones y sin embargo va a seguir teniendo el control del directorio con el 30% de sus acciones. Asimismo, este mecanismo sirve cuando dos grupos de accionistas desean retener ambos un poder de veto sobre el directorio.

Esto se soluciona nombrando un directorio con un n煤mero par de integrantes y tambi茅n aclarando que en caso de empate el presidente no tendr谩 doble voto

Voto acumulativo es cuando se le da a cada acci贸n tantos votos como cargos existen en el directorio pero a su vez se le permite que le acumule todos esos votos en un solo director. De esta forma alguien que tiene pocas acciones puede hacer la diferencia si le da todos sus votos a un solo director.

Mayor铆as especiales es cuando se pacta que para tomar ciertas decisiones se necesita determinada cantidad de votos. Con esta medida se puede lograr que los mayoritarios tengan en cuenta lo que los minoritarios piensan, para as铆 poder llegar juntos a los votos necesarios. Pero tambi茅n puede llevar a una discusi贸n general en la cual nunca van a llegar a un acuerdo.

Una cuarta alternativa son los 鈥渁cuerdos de accionistas sobre voto鈥. Consiste en votar conjuntamente de acuerdo a un programa que puede ir de lo b谩sico (distribuci贸n de directores) a algo m谩s complejo (reestructuras de compa帽铆as).

En algunos estados americanos se requiere que estos acuerdos se hagan p煤blicos para reconocer su validez. En algunas ocasiones, los accionistas desconocen los acuerdos. En estos casos su ejecutabilidad se ve simplificada si dicho acuerdo fue publicado correctamente.

En acuerdos privados, el incumplimiento de un accionista puede ser dif铆cil de detener, por lo tanto se depositan las acciones en prenda y se establecen fuertes sanciones para las violaciones del acuerdo.

Otra alternativa es la de nombrar a un fiduciario o trustee a quien se le transfieren 鈥渇iduciariamente鈥 las acciones como tambi茅n as铆 las instrucciones sobre c贸mo votar frente a distintas eventualidades. Esta pr谩ctica presenta dificultades en los largos periodos de tiempo, por la dificultad de prever todas las decisiones que se requerir谩n tomar.

Tambi茅n existe la concesi贸n de 鈥減oderes irrevocables鈥 para que alguien vote las acciones de acuerdo a instrucciones. En Uruguay, este mecanismo no es muy seguro, porque la persona a la que le conceden los poderes puede revocar dichos poderes y est谩 amparado por la ley aun cuando este violando un compromiso previamente fijado.

Por 煤ltimo est谩n los 鈥渁cuerdos relativos a la acci贸n de los directores鈥, los que intentan conducir las acciones de los mismos. El problema es que con estos acuerdos se restringe la capacidad de los directores de elegir en base a su mejor juicio personal. En Estados Unidos existe una gran jurisprudencia con respecto a estos contratos.

Las cortes analizan detalladamente cada caso y generalmente los acuerdos aceptados son los que cumplen con: que hayan sido decididos por la unanimidad de los accionistas y se les haya dado la debida publicidad. A pesar de esto la jurisprudencia ha rechazado casos que hicieran abdicar a los directores de una parte importante de su desempe帽o. En Uruguay no hay experiencia sobre este tipo de acuerdos, por lo tanto no existe una tendencia jurisprudencial.

Cabe destacar que la ley Uruguaya establece que los directores tienen un deber de diligencia o de 鈥渂uen hombre de negocios鈥 y de lealtad. Diligencia se refiere a evitar que los directores operen de forma fr铆vola, negligente o de mala fe. La lealtad afecta m谩s a acciones que implican conflicto de intereses, apropiaci贸n de bienes de la sociedad, fijaci贸n excesiva de su propia remuneraci贸n, etc.

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